Horse_king
案例；法院审理查明，从2006年11月到2007年5月案发，方某的裸聊“生意”遍及全国22个省、市自治区，仅在电脑上查获聊天记录的就有300多名观众，网上银行汇款记录达千余次，计2．4万元。浙江衢州女子方某被龙游县法院以“传播淫秽物品牟利罪”一审判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金5000元。有关方面证实，因网络裸聊而被判刑定罪的，目前国内尚无先例。 关于网络裸聊是否构成犯罪一直是近年来争议很大的问题。2007年4月，北京曾出现一桩近似案件，只是石景山区检察院先以“聚众淫乱罪”提起公诉，后来又主动撤诉。其理由是无法依据《刑法》找到一个合适的罪名，根据罪刑法定原则，最后没有处理。为什么方某的案子可以定罪而北京张某裸聊的案件没有定罪？这里涉及到刑法是什么？什么样的行为刑法才可以将之评价为犯罪行为。 刑法是什么？首先是一种社会规范。社会规范是指人作为社会中的一员在社会中的活动规矩和准则。法律、宗教、伦理和风俗习惯都是社会规范，其有的是约定俗成，有的是通过国家权力机关强制制定，都是现实的社会关系的表现。作为一种社会规范，刑法与宗教、伦理、风俗习惯有什么不同呢？刑法的产生是否是必要的呢？以宗教为例，作为一种文化现象，宗教一般具有以下四个特征：第一，崇拜一个或多个神 第二，有自己的教义，即成熟的信仰体系；第三，有一定的仪式 第四，要求教民顺从。在现代社会，宗教依然成为人类社会思想文化的一个重要组成部分，因为宗教具有教化和心理安慰的功能。但是，仅有宗教是不能维持现代的社会关系的，因为是否信仰宗教，信仰宗教的程度如何，教民对宗教的依赖程度是宗教起作用的关键。对于不信仰宗教或伪信仰宗教者，宗教是无法对其起作用的。此外，不同的宗教有不同的教义，在同一国家甚至同一地区常常存在信仰不同宗教的教民，不同的信仰信仰体系教化出不同思想的教民，但是，在现实的物质世界里，作为社会中的一员，其行为的最低标准是什么？行为的界限在哪里？在不同的宗教里是不同的，而且界限是模糊的，仅靠宗教无法让国民明确自己行为的界限，无法对自己的行为结果做出预测，当然无法有真正的自由。而伦理，道德、风俗习惯同样具有这种缺陷。即法律以外的社会规范，虽然也可以影响国民的思想和行为，也可以对社会秩序的维护有影响，但是其内容本身不明确，不稳定，无法调整所有的国民，因此，统治国家，维持社会秩序，保障合法权益，保障人权必须由作为国家最后一道屏障的刑法来充当此角色。作为国家调整社会关系的规范体系，刑法的第二个特征是最强的强制力。 各个部门法由于都是由国家权力机关按照法定程序制定，因此都具有一定的强制力。比如婚姻法规定的一夫一妻制，违反此规定就可能构成重婚。但是，在所有的部门法中，刑法的强制力是最大的，也就是刑法所采用的调整方式会对行为人产生最大的痛苦，可以剥夺行为人的自由，财产甚至生命。这比如教育一个孩子，绞尽脑汁用尽一切方法后还是无济于事时，只能采用暴力威吓和强制。而合法运用这种恶的根据，就是通过合法机关合法程序制定下来的规则。因为人人都明白，在社会中要生存必然要让渡一部分权利给国家，形成国家公权力，刑罚就是这种公权力的行驶的表现。因为对犯罪人适用刑罚对社会本身也是一种损失，因此，刑罚必须是在不得已的情况下适用，即刑罚要具有谦抑性。 这种谦抑性要求刑法只能是保障法和补充法，只能是足球比赛场上的守门员，而不能充当前锋、中锋或后卫。即刑法从调整的社会关系来看，调整所有国家与个人之间所有的社会关系，这种社会关系不止包括民法、经济法、行政法等所有部门法调整的社会关系，还包括这些部门法调整的社会关系之外，需要国家公权力规范国民或单位的社会关系，因此，如果仅从调整对象来区分刑法和其他部门法的不同，是无法区别的，刑法与其他部门法的根本区别不在于其调整对象，而在于其调整方法，刑法是采用刑罚这种包含最强烈痛苦的方式来影响人的选择的。 因为刑法具有最强的强制力，因此自古以来刑罚最容易被统治集团滥用，从保障人权和追求民主的现代精神来看，限制刑罚权滥用，实行罪刑法定成为必然。通过罪刑法定，明确刑罚的界限，从而保障国民行动的自由，也保障犯罪人的基本人权不受非法侵犯，这是全世界人民都会赞同的选择。问题是，刑法即使通过法条明文规定，其界限依然是模糊的，不稳定。因为要将调整无限的法律现象的规范要通过有限的文字表述出来是十分困难的。有的术语，在一段时期，我们能够通过解释达成共识，使其界限明确，但随着时代发展，更新形式的现象会冲击这种解释，使得其界限模糊不定。比如，财物，强奸，卖淫，这些词的内涵和外延立法时没有很大争议，而今天来看，其外延则很难确定。而有的表述，从一开始就是界限开放的，这使刑法的边界无法确定。这些规范的构成要件要素如何解释就决定了某个行为是否构成犯罪。比如本案中的'淫秽物品，网络上裸聊的录像可否解释为淫秽物品？根据罪刑法定原则，禁止类推，但是适用刑法必须解释刑法，对刑法进行解释时，扩大解释是允许的。这就涉及到将裸聊的录像可否解释为淫秽物品属于扩大解释还是类推解释?关于扩大解释和类推解释的区分，虽然争议了近百年，但理论上还没有达成一个共同的标准，一般认为，超出国民预测可能性的是类推解释，没有超出的是扩大解释。比如南京李宁组织他人卖淫案。卖淫这个词尽管从一般常用的含义来看不包含男性给同性卖淫，但今天男性给同性卖淫现象很多，所以将这种现象包含在卖淫中是扩大解释，没有超出国民预测可能性，但是强奸罪的对象是妇女，所以，近来很轰动的强奸成年男子的案件无法定强奸罪。因为如果将男子解释为妇女，超出了国民预测的可能性。但本案的问题不止如此，将裸聊的录像解释为淫秽物品 是否超出了国民预测的可能性呢？这很难判断。由此可见，认定有罪者是从实质的角度对刑法条文进行了解释，否定有罪者是从形式角度对刑法进行解释。这涉及到了目前我国司法中应该采用实质解释论还是形式解释论。从保障社会秩序的角度，实质解释论当然容易定罪，从保障人权的角度，形式解释论当然更科学。 
今年元月，仙桃市龙华山派出所民警在办理第二代身份证时，发现办理第二代身份证所用的计算机已中毒，即使杀了毒，随后也会恢复原貌。紧接着，该局部分办公计算机，也因中了“熊猫烧香”病毒而瘫痪。 与此同时，该市公安局网监大队接到仙桃市江汉热线信息中心报案称，该网站的中心服务器大面积中了“熊猫烧香”病毒。 来势凶猛的计算机病毒，在该市还是首次出现，这引起了该市公安局网监部门高度重视。有关数据显示，自去年12月以来，被“熊猫烧香”病毒感染中毒的电脑，有50万台以上，数百万网民深受其害。 警方还发现，《瑞星2006安全报告》，将“熊猫烧香”列为10大病毒之首，《2006年度中国大陆地区电脑病毒疫情和互联网安全报告》的十大病毒排行中，该病毒一举成为“毒王”。 1月22日，该市公安局网监大队将此案向公安局长余平辉、政委李培刚及副局长叶铁官汇报。1月24日，该局正式立案侦查，定名为“1·22”案件。 侦查 “武汉男孩”被列重大嫌疑人 昨日，仙桃市公安局副局长叶铁官介绍，立案后，该市网监部门上网络搜寻相关资料，对“熊猫烧香”计算机病毒进行分析、调查。 结果发现，“熊猫烧香”病毒是一个感染型蠕虫病毒，能够感染系统中exe、com、pif、src、html、asp等文件，中止大量的反病毒软件和防火墙软件进程，并且会尝试读取特定网站上的下载文件列表，通过网页浏览、局域网共享及U盘等多种途径进行快速传播。 另外，被感染的计算机，会出现蓝屏、频繁重启，以及系统硬盘中数据文件被破坏、GHO文件被删除等现象。被感染的用户系统中所有的exe可执行文件，全部被改成熊猫举着三根香的模样。 根据病毒的感染和传播特性分析，该局网监部门推测：“熊猫烧香”病毒的作者系一个团队或是一个人编写；或是一人编译，多人再传播。 国家计算机病毒应急处理中心及网上相关信息显示：“熊猫烧香”计算机病毒程序中，都有“whboy”、“武汉男孩”的签名，且该病毒感染网页文件后，会在网页中加入一段代码，把网页转向特定网址。 该网站注册信息显示，注册人来自武汉。网监部门技术人员胡红义、刘杰分析，拥有全部病毒代码的人，应该是武汉人，很可能与2005年爆发的“武汉男孩”、“QQ尾巴”等木马有很大关联。该市公安局网监部门决定，进行串、并案侦查。 侦查过程中，该局网监部门获得了相关信息———“wh鄄boy”以写“武汉男孩”传奇木马出名，且其作品中通常以“whboy”和“武汉男孩”签名。 因此，该市公安局网监部门将“武汉男孩”列为重大犯罪嫌疑人，开展针对性的调查。 收网 佯购软件钓出“武汉男孩” 1月31日，在省公安厅网监总队的指挥协调下，成立了“1·22”专案组。 2月1日，专案组通过调查走访，查明“武汉男孩”与另2人共同租住在武汉市洪山区。专案侦查员在武汉佯装购买杀毒软件，钓出了一名出售者。 专案民警分析：这名出售者就是“武汉男孩”。后经侦查，“武汉男孩”叫李俊，男，25岁，武汉市新洲区阳逻镇人，对电脑比较精通。 2月2日，民警张良耀、刘杰等人对李俊租居屋，实施24小时监控。当日下午，专案民警研究实施抓捕行动，制定了抓捕方案和审讯方案。 2月3日，专案组通过种种迹象分析，“武汉男孩”有可能要外逃。抓捕行动须提前进行。 3日晚8时40分，守候在出租屋内的仙桃网监大队民警，将回到出租屋取东西的李俊抓获，并对出租屋进行了勘验。 经突审，李俊交代，“熊猫烧香”病毒系他所写，病毒源代码在他与雷磊居住的某宾馆房间的硬盘内，并承认有一份源代码给了雷磊(男，25岁，武汉新洲区阳逻镇长山村人，系李俊的同学)。 专案民警立即出击，将准备外逃的雷磊抓获，并提取了笔记本电脑、硬盘等物品。国家计算机病毒应急处理中心对提取的源码进行鉴定，认定为该源码为“熊猫烧香”病毒源码。 审讯 为好玩搞钱销售传播病毒 去年9月，李俊在武汉某电脑学校学习软件开发时，就开始制作“熊猫烧香”病毒。10月，李俊毕业后，在武汉洪山区租了一单间房屋，潜心制作“熊猫烧香”病毒，在写作过程中，不断与雷磊交流写作进度。 11月，李俊将“熊猫烧香”病毒写完，通过QQ群发布出售“熊猫烧香”病毒的消息，先后在网上以每个病毒500—1000元的价格出售约20套。 今年1月24日，雷磊找到李俊，告知其网上炒作“熊猫烧香”很厉害，要其避一避。 当日，李俊与雷磊在武汉某宾馆开一房间，一起研究“熊猫烧香”，由雷磊继续在网上替李俊出售2000只已中毒的“肉机”。 2月4日，仙桃市公安局网监大队对现场再次进行核查后，将李俊、雷磊押回仙桃。公安部组织协调山东、浙江、云南、广东、广西等地网监部门，对涉案人员、服务器实施布控、扣押。 5日晚，仙桃公安局副局叶铁官，在山东威海将王磊抓获。经初审，王磊交代，他是传播“熊猫烧香”病毒最多的一人，日平均进账7000元以上，所得与李俊平分。 王磊还交代了另两个传播者，其中一个叫“X火”。在省厅网监总队的支持下，仙桃警方获悉自称“X火”的就是仙桃人。当晚，警方在“X火”家中将其抓获(此人真名王哲)。另一路追逃专班，在浙江温州将嫌疑人叶培新抓获。 此时，正在南昌收缴服务器的该网监大队队长万正明，接到指挥部的通知后，驱车赶往浙江丽水，3路追捕专班在浙江丽水会合。6日晚，将嫌疑人张顺抓获。 经审讯，李俊为“熊猫烧香”病毒制作者，其他5人为销售传播者，其目的就是好玩搞钱。 李俊交代，“熊猫烧香”病毒是将几种病毒合并在一起，演变成一种新病毒“肉鸡”来控制电脑，在电脑里制造木马程序，盗窃他人电脑里的QQ号、游戏装备等，得手后变卖获利。李俊一天最高收入达万元。 6名嫌疑人落网时，警方现场共收缴10余万元，其中王磊用赃款还购买了一辆吉普车。 至此，从2月3日至10日，仙桃公安局网监大队先后在湖北、山东、浙江等地抓获了涉案的6名主要犯罪嫌疑人。 (综合《楚天都市报》《武汉晨报》) 家人眼中的李俊 李俊的父母一直在家乡一水泥厂上班，前几年双双下岗，他妈妈做了个小推车在街上卖早点，他爸爸则到了一家私人瓦厂打工。52岁的李俊妈妈陈女士说，李俊很小的时候就喜欢玩电脑，没事就到网吧去玩，因为怕他在外面学坏，家里就给他买了台电脑。没想到到头来儿子却是因为“玩电脑”被警察抓走，陈女士感到悔恨不已。 李俊的父亲则说，四五岁时，李俊爱上了玩积木及拆卸家中的小机械，那时候，李俊将家中的收音机、闹钟、手电筒等凡是能拆开的物品，都拆成一个个零部件，歪着脑袋观察每个零部件后，又将零部件重新组装起来，恢复原样。如果闹钟再次走动或收音机能发出声音时，李俊往往会拍手大笑，自顾自庆祝半天。 李俊的弟弟李明比他小三岁，西南民族大学音乐教育专业学生，今年放寒假回家，他偶尔和哥哥提起最近他和同学都中过的“熊猫烧香”电脑病毒。哥哥听说后却一改以往的内向和谦卑，不屑一故地笑说：“这病毒没什么大不了。”当时李明并没有想到，他的哥哥就是“熊猫烧香”的始作俑者。 李明告诉记者，哥哥在上学时数学和英语非常优秀，尽管如此，哥哥还是没能考上高中，而是进了水泥厂里自办的一所技校(现已改名为“娲石职业技术学校”)，后于2000年到武汉一家电脑城打工后，自己有了收入，但他很少给家人钱花。在李明的记忆中，哥哥从不找父母要钱花。有人曾对李俊说，李明是他弟弟，他应该给李明点零花钱。李俊总是很严肃地说：“钱要靠自己挣！挣不到钱的人，是无能的人。”
